历年真题 20150295 [不定项]

鲁某与关某涉嫌贩卖冰毒500余克，B省A市中级法院开庭审理后，以鲁某犯贩卖毒品罪，判处死刑立即执行，关某犯贩卖毒品罪，判处死刑缓期二年执行。一审宣判后，关某以量刑过重为由向B省高级法院提起上诉，鲁某未上诉，检察院也未提起抗诉。

如B省高级法院审理后认为，本案事实清楚、证据确实充分，对鲁某的量刑适当，但对关某应判处死刑缓期二年执行同时限制减刑，则对本案正确的做法是：

A.二审应开庭审理
B.由于未提起抗诉，同级检察院可不派员出席法庭
C.高级法院可将全案发回A市中级法院重新审判
D.高级法院可维持对鲁某的判决，并改判关某死刑缓期二年执行同时限制减刑

答案：A

解析：
A选项：《刑事诉讼法》第234条第1款第2项规定“被告人被判处死刑的上诉案件，二审法院应当组成合议庭，开庭审理。”本案中，关某一审被判处死刑缓期二年执行，其以量刑过重为由上诉，二审法院应当开庭审理。A选项表述正确，当选。

B选项：《刑事诉讼法》第235条规定“人民检察院提出抗诉的案件或者第二审人民法院开庭审理的公诉案件，同级人民检察院都应当派员出席法庭。”本案中，检察院虽然未提出抗诉，但是二审法院开庭审理本案，同级检察院应当派员出席法庭。B选项表述错误，当选。

C选项和D选项：《刑诉解释》第325条规定“二审法院在审理被告人或者其法定代理人、辩护人、近亲属提出上诉的案件时，原判对被告人判处死刑缓期执行没有限制减刑的，不得限制减刑；原判事实清楚，证据确实、充分，但判处的刑罚畸轻、应当适用附加刑而没有适用的，不得直接加重刑罚、适用附加刑，也不得以事实不清、证据不足为由发回第一审人民法院重新审判，必须依法改判的，应当在第二审判决、裁定生效后，依照审判监督程序重新审判。”由此可知，高级法院既不能改判关某死刑二年缓期执行同时限制减刑，也不能将全案发回原审法院重新审判。C、D选项表述错误，不当选。

综合上述分析，本题正确答案为A选项。